首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？
A、对甲应以故意杀人罪定罪量刑
B、甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯
C、所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪
D、对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪
A、对甲应以故意杀人罪定罪量刑
B、甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯
C、所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪
D、对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪
【参考答案及解析】
A项：说法正确，当选；BCD项：说法错误，不当选。（1）对于在聚众斗殴过程中，被害人被重伤致死的行为性质定性：根据《刑法》第292条第2款规定，聚众斗殴，致人死亡的，定故意杀人罪。 （2）如果能够查明是参与者A某直接致死，则对直接实行者A某、首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他参与者仍认定为聚众斗殴罪。如果不能够查明直接致死者，则按疑罪从无的规则，只对首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他参与者仍认定为聚众斗殴罪。 （3）无论哪种情况，首要分子甲均认定为故意杀人罪。 （4）聚众犯罪中首要分子一般认定为主犯。“聚众”本身就是一种实行行为（教唆行为正犯化），不再是教唆犯，即使未参与实行，也一般认定为主犯。
A项：说法正确，当选；BCD项：说法错误，不当选。（1）对于在聚众斗殴过程中，被害人被重伤致死的行为性质定性：根据《刑法》第292条第2款规定，聚众斗殴，致人死亡的，定故意杀人罪。 （2）如果能够查明是参与者A某直接致死，则对直接实行者A某、首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他参与者仍认定为聚众斗殴罪。如果不能够查明直接致死者，则按疑罪从无的规则，只对首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他参与者仍认定为聚众斗殴罪。 （3）无论哪种情况，首要分子甲均认定为故意杀人罪。 （4）聚众犯罪中首要分子一般认定为主犯。“聚众”本身就是一种实行行为（教唆行为正犯化），不再是教唆犯，即使未参与实行，也一般认定为主犯。